среда, 23 декабря 2015 г.

Поспешность принятия решений судом, и как с ней бороться.

Судьи работают в экстремальных условиях.  Велика нагрузка. На рассмотрение дела по первой инстанции отводиться буквально минуты.  На второй еще меньше. Судьи вынуждены принимать быстрые решения в условиях стресса, напряжения и усталости, иными словами, в условиях истощенного эго.  Об этом я писал не так давно.

Быстрые, точнее сказать, поспешные решения принимаются на основе подсказки профессиональной интуиции. По своему опыту судьи знают, что, скорее всего, они примут правильное решение.   Но ошибки случаются:  то решение незаконно,  то не обосновано. И что с того?  Поправят, отменят и заново решат правильно. На то и существуют вышестоящие инстанции.

Возможность ошибки уже заложена в процессуальном законе. Главное, чтобы не слишком много было этих ошибок. Пожурят на худой конец.

Цена случайной  ошибки для судьи не велика и приемлема. Зато поспешные решения экономят много времени и умственных сил.  Поспешность выводов и решений становиться привычной, она становится стилем работы почти каждого судьи.

Однако нас с вами, судебных представителей, это особенно не радует. Для нас с вами цена случайной ошибки судьи велика и неприемлема.


Как использовать поспешность принятия решений суда в своих интересах, и как предотвратить ее в случаях, когда это нам не выгодно, я и рассказывают в адио курсе "Я литигатор, или Искусство судебного представительства." 

Заходите bitly.com/mglitigationart

вторник, 8 декабря 2015 г.

Не так важно слепа Фемида или зрит, важно сыта она или голодна

Я всегда предполагал,  что решение суда зависит от настроения судьи,  но чтобы от его желудка,  мне и в голову не могло придти.

Научные исследования, проведенные американскими учеными,  доказали, что так оно и есть.  Въедливые американы, как известно,  любят все считать, просчитывать, да обсчитывать, да загонять все и вся в жесткое ложе социальной статистики, а в последнее время и  психофизики.  Сотрудники Американской Академии наук докопались, что вероятность получения благоприятного  судебного решения напрямую зависит от наполненности желудка (1).
   
Для целей исследования ученые отобрали восемь судей,  которые целыми днями только и делают, что рассматривают  ходатайства об УДО: в среднем по 35 заявлений за рабочий день, 6 минут на каждое.  Выяснилось, что удовлетворяется  35%  ходатайств.  Это никого не удивило.  Удивило то, что решения в течение рабочего дня располагались неравномерно,  что следовало бы ожидать от случайного порядка рассмотрения ходатайств.  В начале рабочего времени и после обеда,  количество положительных решений возрастало.  А вот перед обедом и концом рабочего дня уменьшалось.  Применив методы статистического анализа, они сделали вывод:  вероятность удовлетворения ходатайства об УДО  возрастает после завтрака,  перекуса и обеда.  Сытый судья - добрый судья

Научно объяснение этому факту можно найти в Даниэля Канемана в книге Thinking, Fast and Slow.”  В русском переводе "Думая медленно, решай быстро" .  Согласно предложенной им теории, человек обладает определенным запасом ментальной энергии. В процессе мышления или рассуждений или принятия решений запас истощается. Чем меньше энергии, тем труднее думать.  В этих условиях истощения запаса человек стремиться к принятию простых, знакомых и легких решений, не требующих умственного напряжения.  Решения, которые на самом деле ничего не решают, а сохраняют текущее положение дел Статус кво.  Это явление получило название "истощение эго".

Авторы  исследования подчеркивают, что результаты их исследования показывают, что на решения суда влияют посторонние факторы.  Даже опытные судьи не свободны от когнитивных искажений в процессе принятия решений. Полученные данные подтверждают мнение, что закон является неопределенным. Они показывают,  что факторы вне правового поля -  в данном случае, лишь принимая пищи перерыв- могут привести судью к разным решениям дел с аналогичными правовыми характеристиками.

Это просто вежливо сказано. А если сказать по-простому, то вывод из научного исследования таков:

Решение вашего дела зависит от того, с какой ноги сегодня утром встал судья.

---------------------------------
См.: S.Danziger, J. Levav, L. Avnaima-Pesso. Extraneous factors in judicial decisions // PNAS (Proceedings ofNational Academy of Sciences of the USA), Vol. 109, No. 17 vol. 108 no. 17 

четверг, 15 октября 2015 г.

Не влезай, убьет! Не ходи, проиграешь!

Написано на столбах высокого напряжения.  Ведь не зря написано. Любой человек со средним образованием, сегодня иных нет, знает, что сильный ток способе превратить тело человека в череп и кости.  Однако находятся те,  кто, несмотря на это страшное предупреждение, все же продолжают бесстрашно карабкаться на столбы.  Им простительно, видимо, они не знают ничего об электрическом токе. Но все же что им там надо? 

Мало, кто возьмется поставить в доме розетку или установить выключатель.  Почти никто не осмелиться сделать проводку в загородном доме собственными руками.  Хотя для того, чтобы ее проложить волне достаточно знать о последовательном и параллельном  соединении, законе Ома, где плюс, а где минус, фазу и нейтрал. Главное,  пальцы а розетку не совать!  

Одни без страха лезут на столбы, другие боятся даже прикоснуться к оголенным проводам!

Тогда почему многие потенциально наши клиенты не боятся сами готовить судебные документы и идти в суд.

Любой юрист скажет: люди, не ходите в суд одни, проиграете! Мало прочитать закон, надо еще знать о нормах, их видах, правоотношениях, доказательствах, их относимости и допустимости, понимать смысл процессуальных норм. Они ничего об этом не знают, но продолжают с завидной настойчивостью представлять себя в суде.

Тех, кто боится 220 вольт, и тех, кто защищает себя в суде, объединяет одно – упорство и глупость Их разъединяет знание одних и незнание других. Знание порождает страхи, незнание – бесстрашие.

Незнание всегда делало жизнь легче.

Почему конкистадоры победили майя?

Потому, что они не знали, что это невозможно.  

среда, 8 июля 2015 г.

Первое правило литигатора - будь готов

Неподготовленность представителя к процессу есть, пожалуй, самый большое профессиональный грех литигатора.  Ничто так не раздражает суд как неподготовленность стороны.

Представители не в стоянии  четко и ясно довести до суда свою правовую позицию. Произносят бессвязанные речи экспромтом без бумаги, или, наоборот, нудно и долго зачитывают исковое заявление или отзыв, несмотря на просьбу суда быть кратким.  Они плавают в доказательствах, не понимая по сути дела, что такое их относимость.  Копаются в бумагах в поисках ответа на самые простые вопросы суда.  Заявляют ходатайства и при этом не в состоянии доходчиво объяснить суду зачем, для чего и на каком основании оно вообще заявляется. Некоторые даже не могут  сформулировать исковое требование, которое должно быть конкретное и исполнимое. 

Все это вместе взятое вызывает постепенно нарастающее раздражение у суда. Суд начинает прерывать представителя, задавать уточняющие вопросы в тщетных попытках выудить смысл из его слов и речей.  

Путаница в голове представителя ведет к путанице в голове суда, а, ведь, судья держит в ней не только ваше дело. 

Если вам нет дела до вашего дела, то какое дело суду до вашего дела? 

среда, 24 июня 2015 г.

Мемориз XI. Дело Балтийской финансово-промышленной группы

Нет расчетов - нет и прибыли. Однако в правовой реальности это далеко не так. Расчетов нет, но прибыль есть, и есть. следовательно, есть налогооблагаемая база. И если налог на прибыль не уплачен, то появляются штрафные санкции на 300 (триста) миллионов рублей.



вторник, 9 июня 2015 г.

В судебном процессе случайностей не бывает


Если верно определены правоотношения – здесь возможна ошибка, но ее вероятность ничтожна, - то есть и регулирующие их нормы, а к ним вдобавок толкования этих норм судами. А раз так, то дело за малым – за доказательной базой. А уже если есть хорошая доказательная база, то дело вообще в шляпе. Иными словами, результат – то есть судебное решение – на сто процентов предсказуемо. Эта предсказуемость порождает уверенность в своей правоте.

И вы вооруженные правовой позицией и доказательствами в полной уверенности идете в суд.

Но вот незадача – решение суда бывает не в вашу пользу. Иными словами, результат, в получении которого вы были совершенно уверены, не получился. Горечь разочарования.

Подобные поражения случаются не только с вами, они повсеместны и случаются со всеми. А как может быть иначе, ведь в гражданском и арбитражном процессе есть две стороны, обе из которых в начале процесса всегда правы, но победа должна достаться только одной. Только в уголовном процессе проигравших не бывает.

Так что же приводит к поражению? Почему дело, которое казалось бы в шляпе, проиграно?

Клиент почти всегда обвиняет вас, не так ли?


А вы чем объясняете свое поражение?

понедельник, 8 июня 2015 г.

понедельник, 16 февраля 2015 г.

Мемориз VI. Меморандум СК

Одна крупная международная юридическая фирма никак не могла в толк взять, почему Сергей Каузов, их постоянный клиент и зять Аристотеля Онасиса, отстранил их он дел в России и обратился к нам, в АБ «Галятин и партнеры» МГКА.




                      

вторник, 3 февраля 2015 г.

среда, 28 января 2015 г.

Мемориз V. Почему американские судьи денег не берут

Берут, конечно, но подавляющему большинству такая мысль даже в голову не приходит. Как это так, даже мысли такой нет и быть не может?! А вот так!



четверг, 22 января 2015 г.

Как убедить суд в своей правоте?

А надо ли?

Этот мой вопрос к вопросу, на самом деле, не вопрос. Настоящий вопрос в том, чтобы правильно сформулировать этот первый вопрос.

Есть две причины, почему это необходимо сделать, чтобы бы получить часть ответа на более важный вопрос: как выигрывать дела в суде.

Причина первая. Содержание вопроса задает содержание ответа. Неправильно поставленный вопрос ведет к неправильному ответу. Может же быть такое, что задающий вопрос имел в виду совсем иное или чуть-чуть иное? Мысль, изреченная, есть ложь, не так ли?!

Причина вторая. Известно, для того, чтобы правильно поставить вопрос, надо знать большую часть ответа. Следовательно, мало знающий ответ или почти незнающий ответ не в состоянии задать вопрос, ведущий к правильному ответу.  Иными словами, он способе задать вопрос, ведущий лишь к неправильному ответу.

Мне кажется, что вопрос в названии поста ложен.

Как надо поставить вопрос, чтобы получить часть правильного ответ на более важный вопрос.

Я знаю ответ на этот последний вопрос.

А вы?

Приятно было бы почитать ваши соображения на счет этого вопроса. Не будет пяти вариантов ответа, не будет и моего ответа, и большинство никогда не узнает, хотя бы часть ответа на вопрос, как выигрывать дела в суде.

вторник, 20 января 2015 г.

Дело GMM



GMM была в начале 90-х годов прошлого столетия первой и единственной валютной финансовой пирамидой в России. И на нее наехали первой. Дело закончилось без скандала, в частности, благодаря нашим усилиям.






понедельник, 12 января 2015 г.

Прошу мои похороны поручить моему адвокату

Дело Ольги Андреевны Крючковой, или разрушенные, но восстановленные надежды на достойную старость, или самая высокая степень доверия и благодарности адвокату.




Урок литигаторства: в сложных случаях старайтесь не ставить экспертов перед выбором - 100% да или 100% нет.

15 правил правовой защиты

"1. В суде никого не оправдывают. Оставь надежду, всяк в него входящий. В московских судах околополитических не оправдывают тем более, такова установка руководства Мосгорсуда. Если бы Химкинское дело рассматривалось не в Мособласти, а в городе, Гаскарова бы не оправдали. Уход дела в суд объективно дает возможность биться за квалификацию, вид наказания и срок, но не за признание невиновным.
2. Чем раньше в деле появится адвокат, тем больше он сможет сделать. Если задача прекратить уголовное преследование, усилия нужно прилагать на стадии следствия. Тактика, позиция, стратегия, выбор средств и методов защиты в каждом деле уникальны. Единого совета быть не может.
3. Собирайте доказательства невиновности. Оставьте презумпцию невиновности сериалу «Закон и порядок» и Конституции. Активная линия защиты, всевозможные исследования, подтверждение алиби, альтернативная следственной версия событий с доказательствами гораздо эффективнее.
4. Число защитников обратно пропорционально эффективности защиты. Дело — не лабиринт с одним возможным выходом. Это вольная интерпретация имевших или не имевших место событий в исполнении следователя под контролем его начальника. У каждого опытного адвоката свой арсенал воздействия. Доверьтесь одному, проговорите всё до мелочей. Любой адвокат скажет, нет хуже мечущегося клиента. Хуже не для адвоката, а для самого клиента.
5. Если уголовное дело возбуждено на региональном или местном уровне, защита более эффективна. Дела, инициированные федералами, такие как Ходорковский, Pussy Riot, Алексей Навальный и его соратники, Болотка, ни прекратить на следствии, ни добиться оправдания в суде невозможно. Такие дела тоже заканчиваются, то только при смене политической ситуации. Ходорковский был отпущен через 10 лет, Толоконникова и Алехина — через 1 год и 9 месяцев, узники Болотки только начинают выходить спустя 2,5 года.
На региональном уровне редко какой губернатор или начальник главка имеет настолько мощное политическое влияние. В последние два года дела активистов всё чаще инициируются чекистами — Украина, сепаратизм, Олимпиада, антитеррор. Но даже мощнейшего сопровождения дела профессора Михаила Саввы в Краснодаре хватило лишь на 8 месяцев в СИЗО, затем домашний арест и условный приговор.
6. Условное наказание, любое не связанное с колонией наказание, минимальный срок — вот, за что в реальности идет основная битва, причем уже на следствии. Прекращение и оправдание — не единственный допустимый положительный исход. Почитайте про дело Даниила Константинова. Освобождение в зале суда с условным сроком — это была чистая победа адвокатов.
7. Торг всегда уместен. Речь идет не о взятках и чистосердечных признаниях. Выстраивать или нет отношения со следователем, решает клиент. Его право уйти в глухую оборону. Он также может запретить это делать и адвокату. Но в нашей практике есть несколько случаев, когда дела прекращались под обещание не шуметь по этому поводу в СМИ или не подавать иск о реабилитации. По одному из очень известных дел адвокат аккуратно в течение полугода, играя на сроках дознания и имеющихся доказательствах невиновности, успешно убедил дознавателя в отсутствии в деле состава преступления. Если же клиент готов давать показания, каждая уступка следствию, безусловно, должна конвертироваться во встречную с его стороны.
8. Верить нельзя. Именно поэтому в деле должен работать опытный адвокат, который знает, как фиксировать принятые процессуальным оппонентом обязательства и сохранять за собой отходные пути. Следователь, а еще чаще оперативники, обещают изменить меру пресечения или «дать условный срок» в обмен на показания здесь и сейчас. Подобные посулы, как правило, за собой ничего не несут.
9. Не надо торопиться. Уголовный процесс — штука длинная. Редкое дело заканчивается приговором меньше чем за полгода с момента возбуждения, чаще это год, а то и два. Самые большие ошибки подзащитные допускают в первые часы после задержания. Исправлять их приходится месяцами, а то и вовсе невозможно. Не спешите раскрывать следствию свои карты, сначала поймите, в чем заключается обвинение. По политическим делам, где указание возбуждать спущено сверху, вежливое затягивание приводит к снижению актуальности и потере интереса. Особенно вкупе с медийным молчанием. Так было, например, с делом Павленского за акцию на Красной площади. С момента возбуждения уголовного дела ваша жизнь подчиняется уголовному процессу, смиритесь с неминуемой тягомотиной и боритесь.
10. Признавать вину смысла нет. Но решает это вопрос подзащитный всегда сам. Практика показывает, что особый порядок не влечет более мягкого наказания. Он лишь ускоряет весь процесс. Признание вины, кроме возможных репутационных издержек, за исключением явных доказательств пыток, исключает перспективу обращения в Европейский суд по правам человека.
11. Боритесь. Во всех известных мне случаях упорная защита, уверенная позиция приводила к результату. Даже если этим результатом было 8, а не 12 лет, как соучастникам.
12. Шумиха — не универсальный инструмент. Шуметь или не шуметь, — осознанный выбор. Нельзя сказать, что скандальность помогает каждому обвиняемому. Сама угроза публичности может эффективно влиять на следователя, как уже было сказано. Правильно воспринимать медийность как один из инструментов защиты по делу. Не всякий адвокат умеет им пользоваться.
13. Уезжайте, если можете. «Валить или не валить», когда дело уже возбуждено, но еще есть такая возможность? Такой вопрос возникает всё чаще. Взвешивайте pro et contra, оценивайте свои шансы. Желающие стать героем и узником совести сомневаться не будут. Поэтому если есть возможность, уезжайте. Сделавшие это раньше, уже создали разветвленную сеть поддержки политэмигрантов.
14. С приговором работа адвоката не заканчивается. В большинстве политически мотивированных дел рассчитывать на успех можно разве что в Страсбурге, поэтому задействовать этот механизм имеет смысл. Кроме того, статус заявителя в ЕСПЧ дает определенную защиту и от возможного дальнейшего давления. Однако не слишком надейтесь на Страсбург. Европейское правосудие переживает не лучшие времена. Многие жалобы, даже поданные набившими на них руку адвокатами, отсекаются без рассмотрения. Несмотря на увеличившуюся скорость рассмотрения, раньше 3-4 лет с момента подачи решения ждать не стоит. А после него можно гарантированно рассчитывать лишь на выплаты компенсации, если, конечно, вы не акционеры ЮКОСа. Чтобы добиться отмены приговора даже при наличии решения ЕСПЧ с признанием нарушения права на справедливый суд, адвокат еще должен изрядно попотеть. Поэтому победа в международном суде — это прежде всего моральное удовлетворение и восстановление чувства справедливости.
Во многих случаях имеет смысл проходить весь пусть надзорного обжалования. Случаи снижения сроков или даже частичного оправдания вступившего в силу приговора нередки. Предметом судебных разбирательств могут быть регион и учреждение, где будет отбывать наказание человек, наложенные на него взыскания, замена вида наказания, перевод на более легкие условия содержания, наконец, условно-досрочное освобождение. Тюремное начальство предпочитает не связываться с подопечными, к которым ездят адвокаты. Оно также обычно готово воспринимать рациональную позицию. Если это, конечно, не Мордовия (шутка, даже там это срабатывает).
15. Дела активистов специфичны, опытных адвокатов мало. Найти хорошего адвоката тот еще квест. Я работаю с ними с начала нулевых, с одним из них даже живу. Озаботиться поиском лучше спокойно до, а не панически после. Знаковые адвокатские фамилии все на слуху, погуглите, поймите, кто вам подходит. В большинстве случаев активист или журналист может проконсультироваться с юристом до совершения рисковых действий. Не открою секрета, что большинство адвокатов могут помочь и бесплатно, однако, не забывайте, что гонорары — их единственный источник существования, зарплат они не получают. В регионах с трудом можно найти адвоката, имевшего опыт работы по делам об экстремизме или клевете, не говоря уж про экзотический вандализм или призывы к свержению строя." 
Истрчник http://kashin.guru/2015/01/08/chikov/